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根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱“《民訴法》”）第100條、第101條的規(guī)定，當事人可以在訴訟開始后，或訴前，為避免判決難以執(zhí)行或者造成當事人的其他損害，向法院申請或法院依職權(quán)對被申請人裁定采取保全措施。

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第5條的規(guī)定，人民法院依照民事訴訟法第100條規(guī)定責令申請保全人提供財產(chǎn)保全擔保的，擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的百分之三十；申請保全的財產(chǎn)系爭議標的的，擔保數(shù)額不超過爭議標的價值的百分之三十。依該《規(guī)定》第7條的規(guī)定， 當事人可通過向法院提供保險公司出具的保函作為保全擔保，請求法院裁定保全被保全人的財產(chǎn)。保險人以其與申請保全人簽訂財產(chǎn)保全責任險合同的方式為財產(chǎn)保全提供擔保的，應(yīng)當向人民法院出具擔保書。擔保書應(yīng)當載明，因申請財產(chǎn)保全錯誤，由保險人賠償被保全人因保全所遭受的損失等內(nèi)容，并附相關(guān)證據(jù)材料。

保全申請人與保險人簽署保險合同，并支付保全保險費用購買保險人的保險產(chǎn)品（詳情如下圖黑色實線部分的內(nèi)容）。若保全申請人出現(xiàn)保全錯誤的情形，被保全人可以此向法院提起保全錯誤損害賠償訴訟，請求法院判決保全申請人就錯誤保全行為所造成的損害承擔賠償責任。同時，保險人因與保全申請人事前簽署的保險合同而出具承諾愿意承擔保全錯誤損害賠償?shù)谋：?，被保全人的因保全申請人的錯誤的保全行為所造成的損失由保險人承擔（詳情如下圖紅色虛線部分的內(nèi)容）。

編者按：最高法院于2017年9月作出的(2017)最高法民終437號判決中認為：保全保險費系保全申請人支出的合理必要費用，屬于合理支出的訴訟費用，應(yīng)由敗訴方承擔。本書作者認為該規(guī)定為最高法院作出的最新裁判觀點，其他法院在裁判同類案件時多會有所參考。

本文就保全保險費應(yīng)否由敗訴方承擔問題進行分析，的有關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋及可供參考的規(guī)范性文件及相關(guān)典型案例和裁判要點梳理匯總?cè)缦拢?/span>

一、相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋

1、《民訴法》

第一百條【訴訟保全】

人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。

第一百零一條【訴前保全】

利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。

申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當解除保全。

2、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》【法釋〔2015〕5號】

第四百八十七條第一款、第二款【財產(chǎn)被采取、扣、凍的期限】

人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款的期限不得超過一年，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過兩年，查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過三年。

申請執(zhí)行人申請延長期限的，人民法院應(yīng)當在查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定的期限。

3、《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》（【法釋〔2016〕22號】

第五條【訴中保全擔保的限額】

人民法院依照民事訴訟法第一百條規(guī)定責令申請保全人提供財產(chǎn)保全擔保的，擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的百分之三十；申請保全的財產(chǎn)系爭議標的的，擔保數(shù)額不超過爭議標的價值的百分之三十。

利害關(guān)系人申請訴前財產(chǎn)保全的，應(yīng)當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。

財產(chǎn)保全期間，申請保全人提供的擔保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的，人民法院可以責令其追加相應(yīng)的擔保；拒不追加的，可以裁定解除或者部分解除保全。

第六條【財產(chǎn)保全擔保】

申請保全人或第三人為財產(chǎn)保全提供財產(chǎn)擔保的，應(yīng)當向人民法院出具擔保書。擔保書應(yīng)當載明擔保人、擔保方式、擔保范圍、擔保財產(chǎn)及其價值、擔保責任承擔等內(nèi)容，并附相關(guān)證據(jù)材料。

第三人為財產(chǎn)保全提供保證擔保的，應(yīng)當向人民法院提交保證書。保證書應(yīng)當載明保證人、保證方式、保證范圍、保證責任承擔等內(nèi)容，并附相關(guān)證據(jù)材料。

對財產(chǎn)保全擔保，人民法院經(jīng)審查，認為違反物權(quán)法、擔保法、公司法等有關(guān)法律禁止性規(guī)定的，應(yīng)當責令申請保全人在指定期限內(nèi)提供其他擔保；逾期未提供的，裁定駁回申請。

第七條【保全保險】

保險人以其與申請保全人簽訂財產(chǎn)保全責任險合同的方式為財產(chǎn)保全提供擔保的，應(yīng)當向人民法院出具擔保書。

擔保書應(yīng)當載明，因申請財產(chǎn)保全錯誤，由保險人賠償被保全人因保全所遭受的損失等內(nèi)容，并附相關(guān)證據(jù)材料。

第八條【以保函提供擔?！?/span>

金融監(jiān)管部門批準設(shè)立的金融機構(gòu)以獨立保函形式為財產(chǎn)保全提供擔保的，人民法院應(yīng)當依法準許。

4、《訴訟費用交納辦法》【國務(wù)院令第四百八十一號】

第六條【訴訟費用繳納范圍】

當事人應(yīng)當向人民法院交納的訴訟費用包括：

（一）案件受理費；

（二）申請費；

（三）證人、鑒定人、翻譯人員、理算人員在人民法院指定日期出庭發(fā)生的交通費、住宿費、生活費和誤工補貼。

第十條【保全費屬于應(yīng)交納的申請費范圍】

當事人依法向人民法院申請下列事項，應(yīng)當交納申請費：（二）申請保全措施；

第二十九條【訴訟費用由敗訴方承擔】

訴訟費用由敗訴方負擔，勝訴方自愿承擔的除外。

5、《安徽省高級人民法院關(guān)于規(guī)范訴訟財產(chǎn)保全責任保險擔保的若干意見》【皖高法〔2017〕122號】

第一條【訴訟財產(chǎn)保全責任保險的概念】

訴訟財產(chǎn)保全責任保險，是指保險機構(gòu)以保全申請人為被保險人，向其提供保險產(chǎn)品為其財產(chǎn)保全申請向人民法院提供擔保，并承擔保全申請人因申請錯誤對被保全人依法應(yīng)負賠償責任的保險。

第二條【保險機構(gòu)名單】

中國保監(jiān)會安徽監(jiān)管局通過其官方網(wǎng)站（網(wǎng)站地址為：http://anhui.circ.gov.cn）及時更新已按照法律程序向中國保監(jiān)會備案訴訟財產(chǎn)保全責任保險的保險機構(gòu)名單，并提供保險機構(gòu)訴訟財產(chǎn)保全責任保險業(yè)務(wù)聯(lián)系部門、聯(lián)系方式，以便人民法院核實承保事項的真實性。

對于符合前款規(guī)定的保險機構(gòu)依照本意見出具的保單保函，人民法院應(yīng)予接受。

第三條【應(yīng)提供保單】

保險機構(gòu)為當事人申請財產(chǎn)保全提供擔保，應(yīng)當向人民法院出具符合本意見規(guī)定格式的保單保函，并提交相應(yīng)的保單以及加蓋印章的營業(yè)執(zhí)照復印件等材料。

第四條【保單保函應(yīng)載明的內(nèi)容】

保單保函應(yīng)當載明下列內(nèi)容：

（一）申請人、被申請人的基本情況；

（二）擔保金額；

（三）擔保的有效期；

（四）具有因申請財產(chǎn)保全錯誤，由保險機構(gòu)在擔保金額范圍內(nèi)賠償被保全人因保全所遭受損失的明確意思表示；

（五）本擔保為不可撤銷保證;

（六）保險機構(gòu)名稱并加蓋印章；

（七）保函出具日期。

第五條【保險機構(gòu)被列入黑名單期間的保函，法院不接受】

被列為失信被執(zhí)行人的保險機構(gòu)，其自身及下屬分支機構(gòu)在失信記錄消除前出具的保函，人民法院不予接受。

第六條【共同被告】

因財產(chǎn)保全申請人申請錯誤導致財產(chǎn)保全給被保全人造成損失，被保全人提起訴訟的，可以將保險機構(gòu)及申請人列為共同被告。

6、《江蘇省高級人民法院關(guān)于規(guī)范保險公司提供財產(chǎn)保全擔保的通知》【蘇高法[2015]256號】

第一條【保險公司可就保全提供擔?！?/span>

經(jīng)保險業(yè)監(jiān)督管理委員會備案具有訴訟財產(chǎn)保全責任保險承保資質(zhì)的保險公司，可以作為擔保人向人民法院提供財產(chǎn)保全擔保。

第二條【法院不接受僅有保單的擔保】

當事人申請以財產(chǎn)保全責任保險提供保全擔保的，各級法院應(yīng)當要求其出具保險公司的正式擔保函，并審查擔保金額、期限等是否能夠保障擔保責任的實現(xiàn)。當事人僅提供財產(chǎn)保全責任保險的保單作為保全擔保的，各級法院應(yīng)不予接受。

第四條【符合規(guī)定的擔保函應(yīng)予受理】

各級法院開展財產(chǎn)保全工作要嚴格依照訴訟法及司法解釋的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，不得強制要求保全擔保形式或者設(shè)置額外條件，經(jīng)審查認為保險公司的擔保函符合擔保條件的，不得拒絕受理。

7、《廣東省高級人民法院關(guān)于規(guī)范保險公司為司法保全提供擔保的若干意見（試行）》【粵高法發(fā)(2015)10號】

第一條【保險機構(gòu)名單】

在中國保險監(jiān)督管理委員會備案訴訟財產(chǎn)保全責任保險業(yè)務(wù)條款和保險費率條款的保險公司，可以為當事人申請司法保全向法院以保單保函的形式提供擔保。

第二條【保單保函應(yīng)載明的內(nèi)容】

保險公司為當事人申請司法保全向法院提供擔保的，應(yīng)當出具書面保單保函。

保單保函應(yīng)當載明下列內(nèi)容：

(一）申請人與被申請人的基本情況；

(二）擔保的金額；

(三）本保函為不可撤銷保函；

(四）為申請人的錯誤保全申請造成被申請人的損失在擔保金額范圍內(nèi)承擔賠償責任的明確意思表示。

第三條【保單保函形式上的要求】

為當事人申請司法保全向法院出具的書面保單保函，應(yīng)當由符合本意見第一條規(guī)定條件的保險公司或者分公司出具并加蓋公章。

第四條【保函外應(yīng)提交的額外材料】

保險公司為當事人申請保全提供保單保函時，應(yīng)當向受理法院提交加蓋公司或者分公司印章的營業(yè)執(zhí)照復印件、保險合同或者保單復印件等書面材料。

第五條【反向擔保】

被申請人提供保險公司的保單保函請求解除司法保全的，法院經(jīng)審查符合條件，可以裁定解除保全。

第六條【就保險公司注冊資本的要求】

出具單筆擔保金額超過1億元的保單保函的保險公司或者分公司，其公司注冊資本應(yīng)當不低于50億元。

單筆擔保金額超過1億元的保單保函可以由兩個或者兩個以上的保險公司或者分公司共同或分別出具，但其注冊資本總和應(yīng)當符合前款的規(guī)定。

8、《浙江省高級人民法院辦公室關(guān)于同意中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司浙江省分公司、中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司浙江分公司試行訴訟財產(chǎn)保全責任保險擔保的通知》【浙高法辦〔2015〕50號】

【接受保險公司保函作為保全擔保，試行六個月】

為落實司法為民措施，加強訴訟財產(chǎn)保全，減輕財產(chǎn)保全申請人負擔，促進案件審理和執(zhí)行，根據(jù)《關(guān)于財產(chǎn)保全擔保若干問題的意見（試行）》（浙高法〔2014〕117號）要求，經(jīng)研究，對中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司浙江省分公司、中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司浙江分公司提供的訴訟財產(chǎn)保全責任保險擔保予以認可，并自通知收到之日起試行，試行期限為六個月。試行期間，請加強溝通，建立訴訟財產(chǎn)保全責任保險互信機制，進一步完善擔保方式。試行中有什么問題，及時報省高院。

9、《北京市第四中級人民法院關(guān)于在民商事審判財產(chǎn)保全中引入責任保險擔保方式的規(guī)定》［2016.02.26］

第一條【財產(chǎn)保全中引入責任保險擔保方式】

為規(guī)范法院對財產(chǎn)保全擔保的審查工作，運用法律手段維護社會信用秩序，保障社會經(jīng)濟健康發(fā)展，促進案件的審判與執(zhí)行工作，切實保護各方當事人的合法權(quán)益，決定在民商事審判涉及財產(chǎn)保全的案件中，引入責任保險擔保，以豐富保全擔保的方式，給予當事人更充分的訴訟權(quán)利保障，擴寬當事人通過司法獲得有效權(quán)利救濟的途徑，便于當事人財產(chǎn)權(quán)利得以實現(xiàn)與執(zhí)行，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定，結(jié)合司法實踐，制定本規(guī)定。

第二條【財產(chǎn)保全責任險】

財產(chǎn)保全責任險，是財產(chǎn)保全申請人作為投保人與保險人簽訂保險合同，約定財產(chǎn)保全責任險保險權(quán)利義務(wù)。投保人按照合同約定支付保險費，保險人按照財產(chǎn)保全責任險合同約定承擔賠償或者給付保險金責任。

在發(fā)生保全錯誤時，財產(chǎn)保全申請人依據(jù)財產(chǎn)保全責任險約定，要求保險公司在保險限額內(nèi)予以賠償，保證被保全人所遭受到的損失得以賠償，繼而實現(xiàn)訴訟財產(chǎn)保全擔保的目的。

第三條【法院引入責任保險擔保原則】法院在財產(chǎn)保全工作中引入責任保險擔保時，應(yīng)當遵循以下原則：

（一）平等保護雙方當事人的合法權(quán)益原則；

（二）方便當事人依法行使訴訟權(quán)利原則；

（三）審判與執(zhí)行相分離原則；

（四）有利于促進審判、調(diào)解、執(zhí)行工作原則；

（五）嚴格程序?qū)彶榕c實體權(quán)利保障相結(jié)合原則；

（六）加強責任保險擔保方式規(guī)范化原則。

第四條【財產(chǎn)保全責任保險擔保申請人主體范圍、適用案件及申請理由】

申請人可以是自然人、法人、其他組織，財產(chǎn)保全責任保險擔保適用于各類涉及財產(chǎn)訴訟的案件。申請人對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件；或者利害關(guān)系人在提起訴訟或者申請仲裁前因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，申請人申請財產(chǎn)保全措施，可以向法院申請?zhí)峁┴熑伪ｋU保險擔保。

第五條【法院審查責任保險擔保方式】

申請人申請財產(chǎn)保全，并申請?zhí)峁┴熑伪ｋU擔保作為擔保方式的，法院有權(quán)審查具體案件情況、保險人的資信狀況、經(jīng)營許可、擔保范圍、承擔責任等內(nèi)容決定是否接受擔保。

第六條【法院釋明引入責任保險擔保方式】

對于申請人提出可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害而申請采取保全措施的，申請人在無法提供其他符合條件的擔保方式情況下，人民法院為保障申請人的訴訟權(quán)利，明確釋明其法院引入責任保險擔保作為擔保方式，由申請人自行選擇擔保方式。

第七條【聯(lián)合擔保方式】申請人能夠提供部分符合條件的擔保情況下，法院允許其選擇對其他擔保部分提供責任保險擔保。

第八條【責任保險擔保不足情形的處理】法院根據(jù)案件的具體情況、保全風險、保險人資產(chǎn)信用狀況、擔保范圍、期限等內(nèi)容審查后，認為當事人除提供責任保險擔保外，還需提供其他擔保的，當事人應(yīng)當予以提供。對于當事人未提供不提供擔保的，或者提供擔保不符合法院要求的，駁回其保全申請。

第九條【財產(chǎn)保全責任保險擔保提供材料】

當事人申請財產(chǎn)保全提供責任保險擔保，人民法院應(yīng)要求其提交以下材料：

（一）財產(chǎn)保全申請書；

（二）起訴書及相關(guān)證據(jù)材料；

（三）保全財產(chǎn)的線索及相關(guān)證明材料；

（四）責任保險擔保材料。

第十條【財產(chǎn)保全責任保險擔保審查內(nèi)容】

當事人申請財產(chǎn)保全并提供責任保險擔保的，人民法院審查以下內(nèi)容：

（一）申請保全提交的材料是否齊備，財產(chǎn)保全申請書內(nèi)容是否符合規(guī)范。即申請書是否載明了申請人和被申請人的基本情況，申請保全的事實和理由，保全金額，保全標的物及財產(chǎn)線索。

（二）申請保全的理由是否合法。即是否存在可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的情況。

（三）申請訴前保全的，應(yīng)審查是否存在因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的情形。

（四）申請保全的財產(chǎn)權(quán)屬是否明確，數(shù)額是否適當。即申請保全的財產(chǎn)是否是被申請人所有的財產(chǎn)或者雙方爭議的財產(chǎn)；申請保全的財產(chǎn)的數(shù)額不得超過訴訟請求的數(shù)額。

（五）申請保全的擔保手續(xù)是否有效。即擔保形式是否合法。提供財產(chǎn)擔保的，擔保財產(chǎn)的數(shù)額是否與請求保全財產(chǎn)的數(shù)額相當；提供責任保險擔保的，保險人是否具有相應(yīng)擔保資格以及中國保監(jiān)會的批文。

（六）保險人出具的擔保函，應(yīng)當審查其擔保函表述承擔擔保責任的內(nèi)容、期限、方式等。

第十一條【責任保險擔保函審查】

保險機構(gòu)為財產(chǎn)保全提供責任保險擔保的，應(yīng)當向人民法院提交書面擔保書（函），寫明擔保人名稱、被擔保人名稱、擔保的案件、擔保方式、擔保范圍、擔保期限、公章等內(nèi)容。

第十二條【保險人資質(zhì)審查】

保險人為財產(chǎn)保全申請人提供責任保險擔保的，除應(yīng)當提交由其書面擔保書（函）外，還應(yīng)當提交下列材料：

（一）營業(yè)執(zhí)照副本、經(jīng)營許可證、注冊資本證明；

（二）法定代表人或者負責人身份證明；

（三）無違法犯罪記錄、且無拒不承擔為財產(chǎn)保全申請人履行擔保義務(wù)記錄的書面保證；

（四）中國保監(jiān)會的批文（中國保監(jiān)會財產(chǎn)保險公司保險條款和保險費率備案表，加蓋保險費率管理專用印章）。

第十三條【申請人申請保險程序】

申請人在向法院申請責任保險擔保前，應(yīng)先行作為投保人向有資質(zhì)的保險人提出投保要求，并按保險人要求提供材料，履行告知、繳費等相應(yīng)義務(wù)。

第十四條【保險人審核保險程序】

保險人對申請人提出的責任保險擔保申請，有權(quán)根據(jù)案件情況進行保全風險和訴訟風險評估以及相關(guān)審核，保險人同意承保的，保險合同成立。保險人向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，并按約定時間開始承擔保險責任。

第十五條【訴前財產(chǎn)保全責任保險擔保受理程序】

申請人申請訴前財產(chǎn)保全，并提供責任保險擔保的，由立案庭負責審查處理，財產(chǎn)保全措施由執(zhí)行局負責執(zhí)行。

第十六條【訴中財產(chǎn)保全責任保險擔保受理程序】

申請人申請訴中財產(chǎn)保全，并提供責任保險擔保的，由審判庭負責審查處理，財產(chǎn)保全措施由執(zhí)行局負責執(zhí)行。

第十七條【立保同步財產(chǎn)保全責任保險擔保受理程序】

申請人在立案同時提出財產(chǎn)保全，立案庭或者審判庭均及時接受申請，并由案件所在或最方便審查的庭室負責審查處理，財產(chǎn)保全措施由執(zhí)行局負責執(zhí)行。

第十八條【申請人投保選擇權(quán)的保障】申請人作為投保人有權(quán)選擇任何有資質(zhì)的保險人訂立財產(chǎn)保全責任保險合同，其與保險人訂立財產(chǎn)保全責任保險合同時，應(yīng)當自愿平等、共同協(xié)商確定保險合同權(quán)利義務(wù)。

第十九條【法院拒絕保險人責任保險的情形】

法院在發(fā)現(xiàn)保險人存在下列情形時，有權(quán)拒絕其提供責任保險擔保：

（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化，有喪失或者可能喪失履行承擔保險責任能力的情形；

（二）公司的償付能力嚴重不足；

（三）違反法律規(guī)定，損害社會公共利益，可能嚴重危及或者已經(jīng)嚴重危及公司的償付能力；

（四）有拒不承擔責任保險擔保責任的行為，且不能證明其合法性；

（五）在保險過程中存在惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為；

（六）保險人不按照法院要求出具擔保書（函）及相關(guān)材料證明的；

（七）有其他經(jīng)法院認定足以影響承擔保險責任的行為。

第二十條【法院立審執(zhí)銜接制度保障】

法院建立由立案庭、審判庭、執(zhí)行局組成的聯(lián)席會議制度，定期研究責任保險擔保立、審、執(zhí)銜接問題，確保審執(zhí)分離，規(guī)范責任保險擔保行為，保障當事人更充分的行使訴訟權(quán)利，不斷豐富通過司法獲得有效權(quán)利救濟的途徑。對于各類案件的責任保險擔保問題及時研究、依法啟動、各司其職、分工協(xié)作，嚴格格依法依程序采取合法、便捷、及時、高效的財產(chǎn)保全措施。

二、實務(wù)要點及參考案例：

（一）支持保全保險費用由敗訴方承擔的參考判例：

1、保全申請人可通過保險公司出具保函的形式為財產(chǎn)保全提供擔保，而非必須以自己的財產(chǎn)或他人財產(chǎn)擔保。因被保全人違約引起本案訴訟，保全申請人為此向保險公司交納的訴訟保全擔保保險費系保全申請人支出的合理必要費用，屬于合理支出的訴訟費用，應(yīng)由敗訴方承擔。

【裁判原文】本院認為，“中房集團應(yīng)否承擔訴訟保全擔保保險費及保全費？蘇中集團在本案一審庭審中當庭增加訴訟請求，請求中房集團支付訴訟保全擔保保險費，符合《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第二百三十二條關(guān)于原告在案件受理后法庭辯論結(jié)束前增加訴訟請求的時限規(guī)定。一審判決支持蘇中集團的該項訴訟請求不屬于超出訴訟請求判決。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條第二款‘關(guān)于人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請’的規(guī)定以及《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第八條關(guān)于‘金融監(jiān)管部門批準設(shè)立的金融機構(gòu)以獨立保函形式為財產(chǎn)保全提供擔保的，人民法院應(yīng)當依法準許’的規(guī)定，蘇中集團可以通過保險公司出具保函的形式為財產(chǎn)保全提供擔保，而非必須以自己的財產(chǎn)或他人財產(chǎn)擔保。因中房集團違約引起本案訴訟，蘇中集團為此向保險公司交納的訴訟保全擔保保險費系蘇中集團支出的合理必要費用，屬蘇中集團的損失部分，一審判令違約方中房集團承擔并無不當。根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第六條第二項關(guān)于‘當事人應(yīng)當向人民法院交納的訴訟費用包括：（二）申請費’及第十條第二項關(guān)于‘當事人依法向人民法院申請下列事項，應(yīng)當交納申請費：（二）申請保全措施’的規(guī)定，蘇中集團申請財產(chǎn)保全需要向法院交納申請保全費，該費用屬于訴訟費用的范疇。根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第二十九條第一款關(guān)于‘訴訟費用由敗訴方負擔’的規(guī)定，一審判令中房集團負擔保全費并無不當，本院予以維持?！?/span>

【案例來源】《中國房地產(chǎn)開發(fā)集團哈爾濱有限公司、江蘇省蘇中建設(shè)集團股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書》【最高人民法院(2017)最高法民終437號】

2、協(xié)議中明確約定違約方承擔守約方因違約行為所遭受的損失，其中包括訴訟費用和律師費用的，保全保險費屬于訴訟費用，應(yīng)由違約方承擔。

【裁判原文】法院認為，“關(guān)于律師費、保全保險費的承擔問題。本案訴訟源起案涉股權(quán)受讓方半山半島公司逾期支付轉(zhuǎn)讓款的違約行為。新合同中第5.3條規(guī)定，受讓方未按期支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的……并賠償轉(zhuǎn)讓方所遭受的損失。新補充協(xié)議三第3條明確約定，擔保方承擔連帶責任保證的范圍包括但不限于：受讓方根據(jù)新合同應(yīng)當向轉(zhuǎn)讓方支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款……轉(zhuǎn)讓索賠所發(fā)生的訴訟費用和律師費等。天地公司、奧林匹克公司、富凱公司為此支付的律師費和保全保險費，符合上述合同條款的約定。新補充協(xié)議三第3條明確列出轉(zhuǎn)讓方索賠產(chǎn)生的訴訟費用和律師費用，半山半島公司在該協(xié)議上也簽字蓋章，足以證明半山半島公司及其擔保人承擔律師費用和訴訟費用是其真實意思表示。訴爭律師費和保全保險費數(shù)額均有相關(guān)票據(jù)證實，且相關(guān)律師費用沒有超出行業(yè)標準，以上費用應(yīng)視為新合同第5.3條約定的損失范圍。一審法院認定案涉合同沒有明確律師費、保全保險費包含在損失之內(nèi)，屬認定事實錯誤，本院依法予以糾正?！?/span>

【案例來源】《三亞半山半島投資有限公司、閆琦股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛二審民事判決書》【最高人民法院（2017）最高法民終414號】

（二）不支持保全保險費用由敗訴方承擔的參考判例：

3、為實現(xiàn)訴訟財產(chǎn)保全的目的，保全申請人基于對訴訟風險的不確定性而為自己購買財產(chǎn)保全責任保險并支付了保險費用。但該費用支出不屬于違約行為產(chǎn)生的必然損失，故不應(yīng)由被申請人承擔該費用賠償責任。

【裁判原文】法院認為，“關(guān)于財產(chǎn)保全責任險費是否應(yīng)由上訴人承擔的問題。財產(chǎn)保全責任險是在發(fā)生保全錯誤時，財產(chǎn)保全申請人依據(jù)財產(chǎn)保全責任險約定，要求保險公司在保險限額內(nèi)予以賠償，保證被保全人所遭受到的損失得以賠償，繼而實現(xiàn)訴訟財產(chǎn)保全擔保的目的。本案中雙方簽訂的《還款協(xié)議書》并未對財產(chǎn)保全責任險費抑或?qū)崿F(xiàn)債權(quán)費用作出約定。海昌公司為實現(xiàn)訴訟財產(chǎn)保全的目的，基于訴訟風險的不確定性而為自己購買財產(chǎn)保全責任保險，支付了保險費用，該費用不屬于違約后所必然發(fā)生的損失。因此，海昌公司提出該項請求缺乏法律依據(jù)，上訴人的該項上訴請求合法有據(jù)，應(yīng)當予以支持。”

【案例來源】《騰龍芳烴（漳州）有限公司、深圳市海昌華海運股份有限公司海上、通海水域貨物運輸合同糾紛二審民事判決書》【福建省高級人民法院（2017）閩民終140號】

4、因主合同對保全保險費的承擔沒有明確約定，擔保人保證范圍不包括保全保險費。

【裁判原文】法院認為，“關(guān)于原告主張的律師費、保險費的問題，雙方2015年6月29日簽訂的《三亞旭洋實業(yè)發(fā)展有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》除了約定受讓方未按期支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的，應(yīng)承擔相應(yīng)的違約金外，還約定受讓方要賠償轉(zhuǎn)讓方所遭受的損失。但沒有明確原告方所支出的律師費、保全保險費是否包含在內(nèi)。由于律師費、保全保險費不是必須發(fā)生的費用，不是因被告方違約而發(fā)生的必然損失，因此，對原告該項請求不予支持。雖然在《三亞旭洋實業(yè)發(fā)展有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓補充協(xié)議（三）》約定了擔保方承擔連帶責任保證的范圍包括但不限于受讓方應(yīng)支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款、債務(wù)承擔款、房產(chǎn)補償義務(wù)或補償金額、受讓方未按期履行而應(yīng)承擔的違約金、轉(zhuǎn)讓方因受讓方的違約行為而遭受的經(jīng)濟損失、轉(zhuǎn)讓方索賠所發(fā)生的訴訟費用和律師費用等。但因主合同對律師費、保全保險費的承擔沒有明確約定，擔保人也無需承擔此項責任?！?/span>

【案例來源】《河南省宏光天地實業(yè)有限公司、河南宏光奧林匹克置業(yè)有限公司等與三亞半山半島投資有限公司、閆琦股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一審民事判決書》【海南省高級人民法院（2016）瓊民初6號】

5、雙方雖在主合同中約定違約方承擔保全擔保費，但此后價款結(jié)算清單已對被告的違約行為及其應(yīng)當承擔的損失進行了確認，其中不包括訴訟保險費，且訴訟保全費等不是違約后救濟必然發(fā)生的費用，所以，法院不支持要求被告承擔保全保險費用的訴訟請求。

【裁判原文】本院認為，“雖然因雙方在《施工合同補充協(xié)議一》中約定‘任何一方違約的，應(yīng)承擔違約及損失賠償責任，引發(fā)損失的，由違約方承擔對方因訴訟而發(fā)生的訴訟費、保全擔保費、律師費、差旅費等所發(fā)生的一切費’。但是，雙方在《結(jié)算清單》已經(jīng)對乾豪房開逾期支付工程進度款的違約行為及其應(yīng)當承擔的損失已經(jīng)進行了確認，《結(jié)算清單》中并沒有明確乾豪房開因同一違約行為還需要另行承擔其他的違約責任，且律師費、訴訟保全費等不是案涉合同履行必然發(fā)生的費用。因此，本院對合川建筑提出的第三項訴請‘本案所產(chǎn)生的訴訟費、差旅費等因訴訟產(chǎn)生的費用由被告承擔’不予支持。”

【案例來源】《重慶市合川區(qū)教育建筑工程有限公司與遵義市乾豪房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一審民事判決書》【貴州省高級人民法院（2015）黔高民初字第118號】